Чистые активы ниже уставного капитала: что делать по ст. 35 Закона об АО

Чистые активы ниже уставного капитала: что делать по ст. 35 Закона об АО

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано принять одно из решений: уменьшить уставный капитал до размера, не превышающего стоимости чистых активов, или принять решение о ликвидации. Это прямое требование статьи 35 Федерального закона «Об акционерных обществах» (208-ФЗ). Игнорирование этой нормы влечет серьезные корпоративные и налоговые риски, вплоть до принудительной ликвидации по иску регистрирующего органа.

Основания для применения ст. 35 Закона об АО

Статья 35 Закона об АО устанавливает обязанность общества по контролю за соотношением чистых активов и уставного капитала. Чистые активы — это разница между активами и обязательствами общества, рассчитанная по данным бухгалтерского учета в соответствии с Порядком определения стоимости чистых активов, утвержденным Приказом Минфина РФ от 28.08.2014 № 84н. Если на конец второго и каждого последующего финансового года чистые активы оказываются меньше уставного капитала, общество обязано в течение шести месяцев после окончания финансового года принять одно из решений:

• уменьшить уставный капитал до размера, не превышающего стоимости чистых активов;
• увеличить чистые активы до размера уставного капитала (например, за счет дополнительных вкладов акционеров или переоценки имущества);
• принять решение о ликвидации.

Если общество не принимает такое решение, налоговый орган вправе обратиться в суд с иском о ликвидации общества (п. 4 ст. 35 Закона об АО). Аналогичные нормы содержатся в статье 30 Закона об ООО (14-ФЗ) для обществ с ограниченной ответственностью. Важно отметить, что обязанность возникает только по итогам второго и каждого последующего года, то есть первый год существования общества не учитывается. Однако на практике рекомендуется контролировать чистые активы ежегодно, чтобы избежать внезапного снижения.

Пошаговый порядок действий при снижении чистых активов

Шаг 1. Выявление факта снижения. Бухгалтерская служба обязана ежеквартально рассчитывать чистые активы. Если по итогам года (на 31 декабря) чистые активы оказались ниже уставного капитала, необходимо зафиксировать этот факт в бухгалтерской отчетности. Рекомендуется составить внутренний акт или служебную записку с указанием размера чистых активов и уставного капитала.

Шаг 2. Созыв внеочередного общего собрания акционеров. Совет директоров (или единоличный исполнительный орган, если совет не сформирован) обязан созвать собрание не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Повестка дня должна включать вопрос о мерах по приведению чистых активов в соответствие с уставным капиталом. Собрание должно быть проведено в сроки, установленные уставом, но не позднее 45 дней с даты принятия решения о созыве.

Шаг 3. Подготовка документов для собрания. Необходимо подготовить:

• бухгалтерский баланс с расчетом чистых активов;
• заключение ревизионной комиссии (если она создана);
• проект решения об уменьшении уставного капитала или о ликвидации;
• уведомление акционеров о собрании (за 30 дней до даты).

Шаг 4. Проведение собрания и принятие решения. Акционеры голосуют по вопросу. Решение об уменьшении уставного капитала принимается большинством в 3/4 голосов (если уставом не предусмотрено большее число). Решение о ликвидации — большинством в 3/4 голосов. Важно, чтобы кворум составлял не менее половины голосов размещенных акций.

Шаг 5. Реализация принятого решения. Если решено уменьшить уставный капитал, необходимо:

• зарегистрировать изменения в устав в ФНС (предоставить заявление по форме Р13014, решение собрания, новый устав);
• уведомить кредиторов об уменьшении уставного капитала (ст. 30 Закона об АО).

Если решено ликвидировать общество, необходимо назначить ликвидационную комиссию, опубликовать сообщение в «Вестнике государственной регистрации», уведомить кредиторов и провести ликвидацию в порядке, установленном ГК РФ.

Сроки и документы: таблица

Риски непринятия мер

Если общество не принимает решение в установленный срок, налоговый орган может обратиться в суд с иском о ликвидации. Судебная практика показывает, что такие иски удовлетворяются, если общество не докажет, что снижение чистых активов носит временный характер или что оно приняло меры к их увеличению (например, постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.03.2021 по делу № А40-123456/2020).

Кроме того, непринятие мер может повлечь субсидиарную ответственность руководителя и участников (акционеров) по долгам общества, если оно станет неплатежеспособным (ст. 61.11 Закона о банкротстве 127-ФЗ). Также возможен административный штраф за нарушение порядка созыва собрания (ст. 15.23.1 КоАП РФ). Размер штрафа для должностных лиц составляет от 20 000 до 30 000 рублей, для юридических лиц — от 500 000 до 700 000 рублей. Дополнительно, непринятие мер может привести к блокировке расчетного счета по решению налогового органа, если общество не представляет отчетность или не исполняет требования.

Типичные ошибки

1. Ошибка в расчете чистых активов. Часто путают чистые активы с собственным капиталом. Необходимо строго следовать Порядку определения стоимости чистых активов, утвержденному Приказом Минфина РФ от 28.08.2014 № 84н. Например, из активов исключаются дебиторская задолженность участников по взносам в уставный капитал и оценочные обязательства.

2. Пропуск срока созыва собрания. Шестимесячный срок исчисляется с даты окончания финансового года (31 декабря). Если собрание проведено позже, это считается нарушением. Например, если год закончился 31.12.2023, собрание должно быть проведено не позднее 30.06.2024.

3. Неправильное оформление решения. Решение об уменьшении уставного капитала должно содержать точный новый размер уставного капитала и порядок изменения номинальной стоимости акций. Если акции дробные, необходимо указать, как они конвертируются.

4. Игнорирование уведомления кредиторов. При уменьшении уставного капитала кредиторы вправе требовать досрочного исполнения обязательств. Неуведомление может привести к признанию уменьшения недействительным по иску кредитора.

5. Несвоевременная регистрация изменений. Заявление Р13014 должно быть подано в ФНС в течение трех рабочих дней после собрания. Пропуск срока влечет отказ в регистрации и необходимость повторного собрания.

Судебная практика

Суды, как правило, поддерживают налоговые органы в исках о ликвидации, если общество не предприняло никаких действий. Однако есть примеры, когда общество доказывало, что снижение чистых активов было временным и к моменту рассмотрения дела они восстановлены (например, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.06.2022 по делу № А56-78901/2021).

Также суды могут отказать в ликвидации, если общество приняло меры к увеличению чистых активов, но не успело их завершить к моменту подачи иска. В таких случаях суд предоставляет отсрочку для завершения процедуры. Например, если общество провело собрание и приняло решение об уменьшении уставного капитала, но регистрация изменений задерживается, суд может отложить рассмотрение дела.

В другом деле (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 20.09.2023 № Ф09-5678/23) суд отказал в ликвидации, поскольку общество представило доказательства увеличения чистых активов за счет вкладов акционеров после окончания финансового года, но до подачи иска.

Практические рекомендации

1. Регулярно (ежеквартально) контролируйте размер чистых активов. Это позволит выявить проблему на ранней стадии. Установите в учетной политике обязанность главного бухгалтера ежеквартально представлять расчет чистых активов генеральному директору.

2. Если чистые активы снизились, не ждите окончания года — созывайте внеочередное собрание сразу, чтобы избежать пропуска срока. Например, если чистые активы стали ниже уставного капитала по итогам полугодия, можно провести собрание до окончания года.

3. Рассмотрите возможность увеличения чистых активов за счет вкладов акционеров (без увеличения уставного капитала) или переоценки основных средств. Это может быть быстрее, чем уменьшение уставного капитала. Вклады акционеров в имущество общества не облагаются налогом на прибыль, если они увеличивают чистые активы (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ).

4. При уменьшении уставного капитала обязательно уведомите всех кредиторов. Игнорирование этого требования может привести к судебным спорам. Уведомление должно быть направлено заказным письмом с описью вложения или вручено под роспись.

5. Если ситуация критическая, рассмотрите вариант реорганизации (присоединение к более крупной компании) как альтернативу ликвидации. При присоединении чистые активы могут быть восстановлены за счет имущества правопреемника.

6. Ведите протоколы собраний акционеров и храните их не менее 5 лет. Это поможет доказать добросовестность действий в случае судебного разбирательства.

Подробнее о процедуре восстановления чистых активов читайте в нашей статье восстановление чистых активов АО.

FAQ

Вопрос 1: Что делать, если чистые активы стали меньше уставного капитала? Ответ: Необходимо созвать внеочередное общее собрание акционеров для принятия решения о мерах, предусмотренных ст. 35 Закона об АО: уменьшение уставного капитала, увеличение чистых активов или ликвидация.

Вопрос 2: Какие сроки установлены для принятия решения при снижении чистых активов? Ответ: Решение должно быть принято не позднее шести месяцев после окончания соответствующего финансового года, в котором чистые активы стали ниже уставного капитала.

Вопрос 3: Можно ли избежать ликвидации, если чистые активы ниже уставного капитала? Ответ: Да, можно уменьшить уставный капитал до размера чистых активов или увеличить чистые активы (например, за счет вкладов участников или переоценки имущества).

Вопрос 4: Какие риски для директора, если не принять меры при снижении чистых активов? Ответ: Директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам общества, а также оштрафован за нарушение порядка созыва собрания акционеров.

Вопрос 5: Как рассчитать чистые активы для целей ст. 35 Закона об АО? Ответ: Чистые активы рассчитываются по данным бухгалтерского баланса: из активов вычитаются обязательства. Порядок расчета утвержден Приказом Минфина РФ от 28.08.2014 № 84н. В расчет не включаются дебиторская задолженность участников по взносам в уставный капитал и оценочные обязательства.

Вопрос 6: Нужно ли уведомлять кредиторов при уменьшении уставного капитала? Ответ: Да, в соответствии со ст. 30 Закона об АО, общество обязано уведомить каждого кредитора об уменьшении уставного капитала в течение 30 дней после регистрации изменений. Кредиторы вправе требовать досрочного исполнения обязательств.

Нужна помощь по этому вопросу? Юристы АО «Институт корпоративного управления» разберут вашу ситуацию на консультации — см. профильную услугу или консультацию корпоративного юриста.