Процедура направления обязательного предложения в АО

Введение

Обязательное предложение в акционерном обществе — это установленная законом процедура, обязывающая лицо, приобретшее значительный пакет голосующих акций (более 30, 50 или 75 процентов), направить остальным акционерам предложение о выкупе принадлежащих им акций. После реформы гражданского законодательства нормы главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) применяются прежде всего к публичным акционерным обществам (ПАО), однако в корпоративной практике их часто по инерции называют правилами для открытых акционерных обществ. Для непубличных АО обязанность направления обязательного предложения законом не установлена; защита миноритарных акционеров там обеспечивается преимущественным правом, ограничениями устава и иными корпоративными механизмами. Обязательное предложение защищает миноритариев, давая им возможность продать акции по справедливой цене при смене контроля. Несоблюдение процедуры влечет административную ответственность, ограничение корпоративных прав и риск оспаривания сделок.

1. Основания возникновения обязанности направить обязательное предложение

Обязанность возникает при приобретении более 30 процентов голосующих акций публичного акционерного общества. При достижении 50 и 75 процентов возникает новая обязанность. Порог рассчитывается от общего числа голосующих акций, а не от числа присутствующих на собрании или от количества акционеров. Если лицо уже владеет 30 процентов и более, но не пересекает следующий порог, повторное предложение не требуется. Однако при последующем приобретении, которое приводит к превышению 50 или 75 процентов, предложение направляется вновь.

Голосующими являются обыкновенные акции, а также привилегированные акции в случаях, предусмотренных уставом или законом, например при невыплате дивидендов либо при решении вопросов о реорганизации или ликвидации. При расчете порога учитываются только голосующие акции. Если уставом не предусмотрено иное, привилегированные акции не являются голосующими.

Приобретение может быть прямым (покупка акций) и косвенным (получение контроля над компанией, владеющей акциями, реорганизация, конвертация, исполнение опциона). Группа аффилированных лиц и лиц, действующих совместно, рассматривается как единый субъект: их доли суммируются. Совместность может следовать из соглашения, родственных связей, взаимозависимости, совместного голосования или иных признаков. Это часто приводит к неожиданному возникновению обязанности.

Закон об АО устанавливает исключения из правила об обязательном предложении. В частности, правила могут не применяться при приобретении акций в процессе приватизации, в процедурах банкротства, при осуществлении преимущественного права, при реорганизации в форме слияния или присоединения, а также в иных случаях, прямо указанных в ст. 84.1 Закона об АО. Каждое исключение требует отдельной юридической проверки, поскольку его неверное применение создает риск административной и гражданско-правовой ответственности.

2. Пошаговый порядок направления обязательного предложения

Шаг 1. Определение даты перехода порога

Ключевой момент — точная дата, когда количество принадлежащих акций превысило 30, 50 или 75 процентов. Для именных акций это дата внесения записи в реестр акционеров, для акций, учитываемых в депозитарии, — дата зачисления на счет депо. Для бездокументарных акций — дата списания и зачисления. Если акции приобретались несколькими сделками, датой приобретения считается дата последней сделки, приведшей к превышению порога. От этой даты отсчитывается 35-дневный срок.

Шаг 2. Подготовка обязательного предложения

Предложение составляется в письменной форме и должно содержать: сведения об оференте (для юридического лица — полное наименование, ОГРН, ИНН, адрес; для физического — ФИО, паспортные данные); количество и категорию (тип) приобретаемых акций; цену за одну акцию; порядок и срок оплаты; срок принятия предложения (не менее 70 дней с даты получения обществом); сведения о банковской гарантии или ином обеспечении. К предложению прилагается банковская гарантия, выданная кредитной организацией, имеющей лицензию Банка России, или иное обеспечение, подтверждающее способность оплатить акции. Банковская гарантия должна быть безотзывной и действовать в течение всего срока принятия предложения. Без надлежащего обеспечения предложение считается не соответствующим закону, что влечет риск отказа в его рассылке и регистрации перехода прав.

Обязательное предложение должно быть составлено на русском языке и подписано уполномоченным лицом. Если оферент — иностранная организация, требуется нотариально заверенный перевод документов и соблюдение требований валютного и корпоративного законодательства.

Шаг 3. Направление предложения в общество

В течение 35 дней с даты приобретения обязательное предложение направляется в акционерное общество. Способ направления: ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении либо нарочно под расписку. Общество обязано подтвердить получение. Если общество ликвидировано, предложение направляется в ликвидационную комиссию. Общество обязано в течение 3 дней с момента получения предложения уведомить оферента о получении. Если общество не получило предложение, оферент несет риски.

Шаг 4. Рассылка предложения акционерам

Общество в течение 15 дней с момента получения обязательного предложения обязано направить его всем акционерам, владеющим голосующими акциями, кроме самого оферента. Если акции учитываются в депозитарии, предложение направляется также в депозитарий для передачи клиентам. Общество несет ответственность за своевременную рассылку. Расходы на рассылку, как правило, несет оферент в порядке, предусмотренном законом и уставом.

Шаг 5. Принятие предложения акционерами

Акционеры могут принять предложение в срок, указанный в нем, но не менее 70 дней с даты получения обществом. Акцепт оформляется заявлением о продаже акций, которое направляется оференту. Оферент обязан оплатить акции в течение установленного срока, обычно 15 дней с даты получения заявления. После оплаты права на акции переходят к оференту, и вносятся изменения в реестр акционеров.

Шаг 6. Завершение процедуры

После оплаты оферент вносит изменения в реестр акционеров. Если в результате он приобрел более 95 процентов акций, он вправе осуществить принудительный выкуп (squeeze-out) по правилам ст. 84.7 Закона об АО. Выкуп происходит по цене не ниже цены обязательного предложения. В свою очередь, владельцы оставшихся акций при наличии более 95 процентов у мажоритария вправе требовать выкупа принадлежащих им акций по правилам ст. 84.8 Закона об АО (sell-out).

3. Сроки и документы

К документам процедуры относятся: обязательное предложение, банковская гарантия или иное обеспечение, отчет независимого оценщика (если требуется), выписки по счетам депо, доверенности, уведомления общества и депозитария, заявления акционеров, платежные документы, передаточные распоряжения. Все документы должны быть сохранены, поскольку они могут потребоваться при спорах с Банком России, акционерами и контрагентами.

4. Определение цены выкупаемых акций

Цена обязательного предложения определяется с учетом требований ст. 84.3 Закона об АО. Она не может быть ниже наибольшей из следующих величин: средневзвешенной цены за последние 6 месяцев; цены, по которой оферент приобретал или обязался приобрести акции в течение последних 6 месяцев; цены, определенной независимым оценщиком, если акции не обращаются на организованных торгах. Нарушение правил ценообразования — частое основание для судебных споров. Акционеры могут оспаривать предложение, если считают цену заниженной.

Средневзвешенная цена рассчитывается как сумма всех сделок с акциями за 6 месяцев, деленная на количество акций. Если акции обращаются на бирже, используется биржевая цена. Если нет — привлекается независимый оценщик. Оценка должна быть проведена не ранее чем за 6 месяцев до направления предложения. Отчет оценщика должен соответствовать Федеральному закону от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Оферент вправе установить цену выше минимально допустимой. Это снижает риск споров, но увеличивает расходы. Если цена занижена, акционеры могут требовать доплаты, а Банк России — применить меры реагирования. В судебной практике встречаются дела, где обязательное предложение признавалось недействительным из-за отсутствия банковской гарантии, а также дела о взыскании убытков в виде разницы между ценой предложения и рыночной ценой.

5. Ответственность и риски

За неправомерное приобретение акций без направления обязательного предложения предусмотрена административная ответственность по ст. 15.28 КоАП РФ. Штрафы налагаются на должностных лиц и юридических лиц; их размер зависит от субъекта и обстоятельств. Кроме того, акционер, не направивший предложение, лишается права голоса на общем собрании по вопросам, связанным с реорганизацией, ликвидацией, изменением устава, и не может вносить предложения в повестку дня. Это ограничение корпоративных прав может быть существенным для управления обществом.

Кроме административной ответственности, возможна гражданско-правовая ответственность в виде возмещения убытков акционерам. Сделки по приобретению акций могут быть признаны недействительными по иску акционеров или Банка России. Банк России осуществляет контроль за соблюдением требований главы XI.1 Закона об АО и вправе выдавать предписания, составлять протоколы об административных правонарушениях. Риск оспаривания возрастает, если нарушены сроки, порядок рассылки или требования к цене.

6. Судебная практика

Судебная практика по обязательным предложениям разнообразна. Суды рассматривают споры: о признании обязательного предложения недействительным; о понуждении направить обязательное предложение; о взыскании убытков с оферента за нарушение сроков; о правильности определения цены. В практике встречаются дела, в которых обязательное предложение признавалось не соответствующим закону из-за отсутствия банковской гарантии, что влекло отказ в регистрации перехода прав. В других делах суды взыскивали убытки с акционера, не направившего предложение, в виде разницы между ценой предложения и рыночной ценой.

Суды также часто рассматривают момент перехода порога. Если акции приобретались в несколько сделок, датой приобретения считается дата последней сделки, приведшей к превышению порога. Это важно для отсчета 35-дневного срока. Следует учитывать, что Постановление Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 посвящено крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью, а не непосредственно главе XI.1 Закона об АО. Специальная практика по обязательным предложениям формируется на основе ст. 84.1–84.8 Закона об АО и обзоров судебной практики Верховного Суда РФ.

7. Типичные ошибки и практические рекомендации

Типичные ошибки: пропуск 35-дневного срока; неверный расчет порога, например без учета акций аффилированных лиц или лиц, действующих совместно; отсутствие банковской гарантии или ее ненадлежащая форма; занижение цены; ненаправление предложения в депозитарий; нарушение 70-дневного срока принятия; несвоевременная оплата акций; отсутствие документального подтверждения даты получения документов.

Рекомендации: сразу после сделки проконсультироваться с корпоративным юристом; вести учет всех приобретений акций за последние 6 месяцев; провести аудит аффилированности и совместных действий; использовать независимую оценку для подтверждения рыночной цены; направить документы способом, подтверждающим дату получения; взаимодействовать с регистратором и депозитарием; заранее подготовить текст предложения и согласовать его с юристами; обеспечить наличие действующей безотзывной банковской гарантии; контролировать сроки рассылки и оплаты; документировать все этапы процедуры. При приближении к 95 процентам следует заранее планировать squeeze-out или учитывать право миноритариев на sell-out.

8. Заключение

Процедура направления обязательного предложения в публичном акционерном обществе требует строгого соблюдения сроков и формальностей. Игнорирование требований закона влечет административную ответственность, ограничение корпоративных прав и судебные иски. Во избежание рисков рекомендуется привлекать квалифицированных юристов на этапе планирования сделки, проводить юридический аудит приобретаемых акций и обеспечивать надлежащее документальное сопровождение всех этапов. Соблюдение правил главы XI.1 Закона об АО защищает как миноритарных акционеров, так и самого оферента от оспаривания сделок и корпоративных конфликтов.

Нужна помощь по этому вопросу? Запишитесь на консультацию корпоративного юриста АО «Институт корпоративного управления».