Типичные ошибки в расчете стоимости обязательного предложения

Введение

Типичные ошибки в расчете стоимости обязательного предложения чаще всего связаны с неверным определением даты, на которую производится расчет, неправильным исчислением средневзвешенной цены, игнорированием цен сделок, совершенных за последние шесть месяцев, а также цены ранее сделанного добровольного предложения. Эти ошибки приводят к оспариванию обязательного предложения, предписаниям Банка России и убыткам акционеров. В данной статье мы подробно разберем правовые основания, методы расчета и наиболее распространенные нарушения.

1. Правовая основа расчета стоимости обязательного предложения

Обязательное предложение — это требование о выкупе акций у акционеров, возникающее у лица, которое приобрело более 30% голосующих акций открытого акционерного общества. Основным нормативным актом является Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО), а именно глава XI.1 «Приобретение более 30 процентов акций открытого общества». Статья 84.2 Закона об АО устанавливает обязанность направить обязательное предложение, а также требования к его содержанию, включая цену.

Закон устанавливает иерархию требований к цене. Цена обязательного предложения не может быть ниже:

• средневзвешенной цены акций, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения более 30% голосующих акций;
• цены, по которой лицо (или его аффилированные лица) приобретало акции в течение шести месяцев, предшествующих дате приобретения;
• цены, указанной в добровольном предложении, если оно ранее направлялось.

Также важно, что цена должна быть одинаковой для всех акционеров — владельцев голосующих акций. Нарушение этого принципа влечет за собой ничтожность условий предложения в соответствующей части.

Подзаконное регулирование осуществляется Банком России, который устанавливает методики расчета средневзвешенной цены и порядок раскрытия информации. В частности, релевантны положения о раскрытии информации и порядке расчета, но мы не будем приводить конкретные номера, чтобы избежать неточностей.

2. Методы определения цены и их приоритет

На практике применяются несколько методов определения цены, которые должны использоваться в строгой последовательности.

Средневзвешенная цена на организованных торгах

Если акции обращаются на бирже, основной метод — расчет средневзвешенной цены за шесть месяцев до даты приобретения. Средневзвешенная цена рассчитывается как сумма произведений цены каждой сделки на объем сделки, деленная на общий объем сделок за период. Это ключевой показатель.

Оценка рыночной стоимости

Если акции не обращаются на организованных торгах, цена определяется оценщиком в соответствии с законодательством об оценочной деятельности. Однако и в этом случае цена не может быть ниже цен, указанных в законе (например, цены сделок за последние 6 месяцев).

Сравнение с ценой сделок и добровольного предложения

Даже если средневзвешенная цена низкая, необходимо сравнить ее с ценами, по которым приобретались акции за последние 6 месяцев, и с ценой добровольного предложения. Выбирается максимальная из этих величин.

Для наглядности представим методы в таблице.

3. Типичная ошибка №1: неверное определение даты, на которую рассчитывается цена

Одной из самых распространенных ошибок является путаница с датой, на которую необходимо рассчитывать цену. Закон об АО четко указывает: шесть месяцев, предшествующих дате приобретения более 30% голосующих акций. Однако на практике многие компании ошибочно используют дату направления обязательного предложения или дату, когда акционер узнал о превышении порога.

Дата приобретения — это момент перехода прав на акции, который обычно определяется датой зачисления акций на счет приобретателя в депозитарии или датой заключения договора, если иное не установлено. Если расчет делается на неверную дату, весь период в шесть месяцев сдвигается, что приводит к искажению средневзвешенной цены и, как следствие, к занижению цены обязательного предложения.

Например, сделка по приобретению 30% акций состоялась 15 января, а обязательное предложение направлено 1 марта. Если расчет средневзвешенной цены будет сделан на 1 марта, то период будет с 1 сентября по 1 марта, а не с 15 июля по 15 января. Это может существенно изменить цену. Судебная практика знает случаи, когда такие ошибки приводили к признанию обязательного предложения недействительным.

4. Типичная ошибка №2: неправильный расчет средневзвешенной цены

Средневзвешенная цена — это не среднее арифметическое цен сделок. Это средневзвешенная по объему сделок величина. Ошибки здесь могут быть следующими:

• Использование простого среднего арифметического, когда все сделки имеют разный объем.
• Игнорирование сделок, совершенных на внебиржевом рынке, если они должны учитываться. Закон требует учитывать все сделки, а не только биржевые.
• Неверный учет корпоративных событий: дивиденды, дробление акций, консолидация. Цены должны быть скорректированы с учетом этих событий, иначе расчет будет некорректным.
• Использование цен закрытия вместо средневзвешенных цен за торговую сессию.
• Неправильный выбор торговой площадки, если акции торгуются на нескольких биржах.

Каждая из этих ошибок ведет к занижению или завышению цены. Чаще всего страдают миноритарные акционеры, которым предлагается цена ниже рыночной. Регулятор (Банк России) при проверке обязательного предложения запрашивает расчет и может выдать предписание об устранении нарушений.

5. Типичная ошибка №3: игнорирование цен сделок за 6 месяцев и добровольного предложения

Закон об АО устанавливает, что цена обязательного предложения не может быть ниже цены, по которой лицо (или его аффилированные лица) приобретало акции в течение шести месяцев, предшествующих дате приобретения. Это означает, что нужно проанализировать все сделки, включая внебиржевые, а также сделки аффилированных лиц. Часто компании забывают об этом и ориентируются только на биржевые котировки.

Еще одна ошибка — игнорирование цены добровольного предложения. Если ранее уже делалось добровольное предложение, его цена является минимальной планкой для обязательного предложения. Неучет этого требования приводит к нарушению прав акционеров, которые ранее согласились продать акции по более высокой цене.

Например, если добровольное предложение было по цене 100 руб. за акцию, а обязательное предложение делается по 90 руб., это прямое нарушение закона. Акционеры могут оспорить такое предложение и потребовать доплаты.

6. Типичная ошибка №4: неверное определение круга акций и периода

Круг акций, на которые распространяется обязательное предложение, — это голосующие акции. Обычно это обыкновенные акции, но в некоторых случаях привилегированные акции также становятся голосующими (например, при невыплате дивидендов). Ошибка — включение или исключение таких акций из расчета.

Период в шесть месяцев исчисляется календарно, но важно правильно определить его начало и конец. Если дата приобретения приходится на выходной или праздничный день, сроки могут сдвигаться. Также необходимо учитывать, что в расчет берутся сделки, совершенные в этот период, независимо от того, были ли они биржевыми или внебиржевыми.

Кроме того, при определении объема приобретенных акций нужно суммировать доли самого приобретателя и его аффилированных лиц. Игнорирование аффилированности приводит к неверному определению момента превышения порога и, следовательно, к ошибкам в расчете.

7. Типичная ошибка №5: оформление, раскрытие и банковская гарантия

Помимо чисто математических ошибок, встречаются юридические ошибки в оформлении обязательного предложения. К ним относятся:

• Неправильное указание цены (например, несоответствие цифрами и прописью).
• Отсутствие банковской гарантии, которая требуется для подтверждения финансовой состоятельности.
• Несоблюдение порядка направления предложения в Банк России и акционерам.
• Нарушение сроков направления: обязательное предложение должно быть направлено в течение 35 дней с даты приобретения более 30% акций (срок может быть продлен).

Эти ошибки могут привести к тому, что предложение будет признано несоответствующим закону, а сделки по выкупу — недействительными. Регулятор может выдать предписание об устранении нарушений, а в случае неисполнения — применить административные санкции.

8. Судебная практика и ответственность

Судебная практика по оспариванию обязательных предложений достаточно обширна. Суды проверяют соблюдение процедуры, правильность расчета цены и соблюдение прав акционеров. Если цена занижена, суд может признать обязательное предложение недействительным в части цены и обязать приобретателя доплатить разницу. Также акционеры могут взыскать убытки.

Административная ответственность за нарушение требований Закона об АО предусмотрена КоАП РФ (ст. 15.28 — нарушение правил приобретения более 30% акций). Штрафы налагаются на юридических лиц и должностных лиц. Банк России также может выдать предписание об устранении нарушений.

Важно отметить, что бремя доказывания правильности расчета лежит на лице, направившем обязательное предложение. Если расчет вызывает сомнения, суд может назначить экспертизу.

9. Практические рекомендации

Чтобы избежать типичных ошибок, рекомендуется:

1. Точно определить дату приобретения более 30% голосующих акций, зафиксировав момент перехода прав.
2. Собрать все данные о сделках с акциями за 6 месяцев до этой даты, включая внебиржевые и сделки аффилированных лиц.
3. Рассчитать средневзвешенную цену на основе биржевых данных, учитывая корпоративные события.
4. Сравнить полученную цену с ценой сделок и добровольного предложения, выбрать максимальную.
5. Привлечь независимого оценщика, если акции не обращаются на бирже.
6. Провести юридический аудит подготовленного обязательного предложения.
7. Соблюдать сроки направления и требования к банковской гарантии.
8. Документировать все этапы расчета для возможного представления регулятору и суду.

FAQ

1. Какая цена должна быть указана в обязательном предложении?

Цена не может быть ниже средневзвешенной цены за 6 месяцев до даты приобретения, а также ниже цены сделок по приобретению акций за этот период и цены добровольного предложения, если оно было.

2. Можно ли использовать оценщика для определения цены?

Да, если акции не обращаются на организованных торгах, цена определяется оценщиком. Однако и в этом случае она не может быть ниже цен, установленных законом.

3. Что грозит за неправильный расчет стоимости?

Банк России может выдать предписание, акционеры — оспорить сделки и потребовать возмещения убытков. Также возможна административная ответственность.

4. Какой период учитывается при расчете средневзвешенной цены?

Шесть месяцев, предшествующих дате приобретения более 30% голосующих акций, а не дате направления обязательного предложения.

5. Нужно ли учитывать внебиржевые сделки?

Да, если они совершались в течение 6 месяцев до даты приобретения, их цены должны учитываться при определении минимальной цены обязательного предложения.

---

Нужна помощь по этому вопросу? Запишитесь на консультацию корпоративного юриста АО «Институт корпоративного управления».