Вопросы совету директоров: какие решает и кому

Введение

Совет директоров (наблюдательный совет) — коллегиальный орган управления хозяйственного общества, который занимает промежуточное положение между общим собранием акционеров (участников) и исполнительными органами. Он определяет стратегические ориентиры, контролирует менеджмент, одобряет наиболее значимые сделки и обеспечивает защиту интересов инвесторов. При этом совет директоров не является органом текущего управления: он не подменяет генерального директора или правление и действует строго в пределах компетенции, установленной законом и уставом.

Вопрос о том, какие вопросы решает совет директоров и кому он подотчетен, имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Ошибки в разграничении полномочий приводят к оспариванию решений, убыткам, корпоративным конфликтам и ответственности членов совета. Ниже разобраны источники регулирования, перечень вопросов, процедуры, сроки, документы, риски и судебная практика.

Компетенция совета директоров: общие положения и источники регулирования

Деятельность совета директоров регулируется Гражданским кодексом РФ (в частности, ст. 65.3), Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). В акционерных обществах совет директоров обязателен, если число акционеров — владельцев голосующих акций составляет 50 и более. Если таких акционеров менее 50, устав может предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. В ООО совет директоров может быть предусмотрен уставом, но не является обязательным органом.

Компетенция совета директоров определяется законом и уставом. В АО перечень вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров, установлен ст. 65 Закона об АО. В ООО компетенция совета директоров определяется уставом в соответствии со ст. 32 Закона об ООО. Разграничение полномочий между общим собранием, советом директоров и исполнительными органами в значительной степени императивно: вопросы исключительной компетенции общего собрания не могут быть переданы совету директоров, а вопросы исключительной компетенции совета директоров не могут быть переданы исполнительным органам.

Совет директоров осуществляет стратегическое управление и контроль. Он не вправе вмешиваться в текущую деятельность единоличного исполнительного органа, если иное не предусмотрено уставом. При этом совет может принимать решения по крупным сделкам, сделкам с заинтересованностью, бюджету, приоритетным направлениям деятельности, внутреннему контролю и управлению рисками.

Разграничение компетенции

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы совету директоров. К ним относятся: внесение изменений в устав, реорганизация и ликвидация, определение количественного состава совета директоров, избрание его членов, утверждение аудитора, утверждение годовых отчетов и бухгалтерской отчетности в случаях, предусмотренных законом, распределение прибыли и убытков, а также иные вопросы, указанные в ст. 48 Закона об АО. Аналогичный подход применяется в ООО с учетом ст. 33 Закона об ООО.

Совет директоров не вправе решать вопросы, отнесенные к компетенции исполнительных органов, если это прямо не предусмотрено уставом. Такое разграничение необходимо для соблюдения баланса интересов, предотвращения конфликтов и обеспечения управляемости общества.

Какие вопросы решает совет директоров: перечень и примеры

В акционерных обществах совет директоров решает следующие вопросы (ст. 65 Закона об АО):

• определение приоритетных направлений деятельности общества;
• созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;
• утверждение повестки дня общего собрания;
• определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании;
• увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций;
• размещение облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
• образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий, если это отнесено уставом к компетенции совета директоров;
• установление размера вознаграждения и компенсаций членам исполнительного органа;
• рекомендации по размеру дивидендов и порядку их выплаты;
• одобрение крупных сделок в случаях, отнесенных законом и уставом к компетенции совета директоров;
• одобрение сделок с заинтересованностью в предусмотренных законом случаях;
• создание системы внутреннего контроля и управления рисками;
• предварительное утверждение годовых отчетов общества в случаях, предусмотренных законом;
• утверждение внутренних документов общества, регулирующих деятельность его органов, если это не отнесено к компетенции общего собрания;
• иные вопросы, предусмотренные законом и уставом.

В ООО перечень вопросов, решаемых советом директоров, определяется уставом. Обычно это те же вопросы, что и в АО, но с учетом специфики ООО и распределения компетенции между общим собранием участников и исполнительными органами. Если совет директоров в ООО не создан, его функции выполняет общее собрание участников.

Пример: совет директоров одобряет крупную сделку, если стоимость имущества составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества. По общему правилу такое решение принимается советом директоров единогласно; если единогласие не достигнуто, вопрос может быть вынесен на общее собрание. Если стоимость имущества превышает 50 процентов балансовой стоимости активов, решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров квалифицированным большинством. Уставом могут устанавливаться особенности, не противоречащие закону.

Исключительная компетенция совета директоров

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительных органов. К ним, в частности, относятся образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, определение цены имущества, отчуждаемого по крупной сделке, рекомендации по дивидендам, созыв общего собрания. Совет директоров вправе принимать решения только в пределах своей компетенции, а выход за ее пределы влечет ничтожность решения.

Вопросы, которые совет директоров не вправе рассматривать

Совет директоров не вправе рассматривать вопросы исключительной компетенции общего собрания акционеров (участников). В АО к ним относятся, среди прочего: изменение устава, реорганизация, ликвидация, определение количественного состава совета директоров, избрание членов совета директоров и досрочное прекращение их полномочий, утверждение аудитора, утверждение годовых отчетов и бухгалтерской отчетности, распределение прибыли и убытков, принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, отнесенных к компетенции общего собрания. В ООО перечень исключительной компетенции общего собрания установлен ст. 33 Закона об ООО.

Также совет директоров не вправе решать вопросы текущей хозяйственной деятельности, отнесенные к компетенции единоличного или коллегиального исполнительного органа, если уставом не предусмотрено иное. Он не может делегировать исполнительным органам вопросы своей исключительной компетенции. Такие действия являются нарушением закона и могут повлечь оспаривание решений, убытки и ответственность членов совета.

Кому подотчетен совет директоров и кому он не может делегировать вопросы

Совет директоров подотчетен общему собранию акционеров (участников). В АО акционеры избирают совет директоров на годовом общем собрании и могут досрочно прекратить полномочия его членов, если это предусмотрено уставом. В ООО совет директоров избирается общим собранием участников, если его создание предусмотрено уставом. В отдельных случаях, например в дочерних обществах, совет директоров может быть подотчетен также совету директоров или общему собранию материнской компании в пределах, установленных уставом и внутренними документами.

Совет директоров обязан отчитываться перед общим собранием: представляет годовой отчет, информацию о финансовых результатах, крупных сделках, сделках с заинтересованностью, работе внутреннего контроля и управлении рисками. Общее собрание вправе заслушивать отчеты совета директоров и принимать решения по их утверждению.

Совет директоров не может делегировать вопросы своей исключительной компетенции исполнительным органам или иным лицам. Такое делегирование является нарушением закона и может повлечь оспаривание принятых решений. Также совет директоров не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания.

Сроки в работе совета директоров

Сроки определяются законом, уставом и внутренними документами. Заседание совета директоров созывается председателем по собственной инициативе, по требованию члена совета, ревизионной комиссии, аудитора или исполнительного органа. Порядок созыва и проведения заседаний определяется уставом или внутренним документом. Уставом или внутренним документом может быть предусмотрена возможность заочного голосования.

Срок уведомления членов совета директоров о заседании устанавливается уставом или внутренним документом; на практике часто предусматривается не позднее чем за 5 дней до заседания. Протокол заседания совета директоров в АО составляется не позднее трех дней после его проведения. В протоколе указываются место и время заседания, лица, присутствующие на заседании, повестка дня, вопросы, поставленные на голосование, итоги голосования и принятые решения.

Совет директоров созывает годовое общее собрание акционеров. Годовое собрание проводится в сроки, установленные ст. 47 Закона об АО: не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Внеочередное общее собрание созывается советом директоров по собственной инициативе, по требованию ревизионной комиссии, аудитора или акционеров, владеющих 10 и более процентами голосующих акций. По общему правилу совет обязан в течение 35 дней с даты представления требования принять решение о созыве внеочередного собрания или отказать в его созыве.

Совет директоров дает рекомендации по размеру дивидендов и порядку их выплаты. Решение о выплате дивидендов принимает общее собрание, а сроки выплаты определяются законом и уставом. Совет директоров также обеспечивает подготовку материалов к общему собранию и их предоставление акционерам в установленные сроки.

Документы совета директоров

К документам, связанным с работой совета директоров, относятся: устав общества, внутренний документ о совете директоров, регламент созыва и проведения заседаний, положения о комитетах, протоколы заседаний, уведомления о созыве, бюллетени для голосования, журналы регистрации, материалы по вопросам повестки, заключения юридической и финансовой служб, декларации о заинтересованности, отчеты исполнительных органов, аудиторские заключения, рекомендации по дивидендам.

Общество обязано хранить протоколы заседаний совета директоров в порядке и сроки, установленные ст. 89 Закона об АО и внутренними документами. Надлежащее хранение документов важно для подтверждения законности решений, защиты прав акционеров и участников, а также для судебных споров. Отсутствие протокола или его неправильное оформление может быть расценено как нарушение процедуры.

Пошаговый порядок принятия решения советом директоров

1. Инициация вопроса. Председатель, член совета, ревизионная комиссия, аудитор или исполнительный орган вносят предложение в повестку.
2. Проверка компетенции. Юридическая служба проверяет, относится ли вопрос к компетенции совета директоров и не входит ли он в исключительную компетенцию общего собрания.
3. Формирование повестки. Председатель или совет утверждает повестку, определяет докладчиков и сроки подготовки материалов.
4. Подготовка материалов. Исполнительные органы и профильные подразделения готовят проекты решений, обоснования, финансовые расчеты, заключения.
5. Уведомление членов совета. Уведомление направляется в срок, установленный уставом или внутренним документом; часто — не позднее чем за 5 дней.
6. Ознакомление с материалами. Членам совета предоставляются документы, необходимые для принятия обоснованного решения.
7. Проведение заседания. Проверяется кворум: он определяется уставом, но не может быть менее половины от числа избранных членов. Заседание может проводиться очно или заочно, если это предусмотрено.
8. Голосование. Решения принимаются большинством голосов членов, участвующих в заседании, если законом, уставом или внутренним документом не предусмотрено иное. Каждый член совета имеет один голос. В АО передача голоса другому члену совета не допускается.
9. Оформление протокола. Протокол составляется не позднее трех дней после заседания, подписывается председательствующим и секретарем. Особые мнения фиксируются.
10. Доведение решения и контроль. Решение доводится до исполнительных органов, включается в систему контроля, при необходимости раскрывается информация.

Риски и последствия нарушений

Нарушения при принятии решений советом директоров создают корпоративные, финансовые и юридические риски. Решение, принятое с нарушением компетенции, ничтожно. Решение, принятое с процедурными нарушениями, может быть оспорено. Это может привести к приостановке сделки, признанию ее недействительной, убыткам общества и акционеров.

Члены совета директоров несут ответственность за убытки, причиненные обществу виновными действиями или бездействием. Основания установлены ст. 53.1 ГК РФ, ст. 71 Закона об АО, ст. 44 Закона об ООО. Ответственность наступает, если доказана недобросовестность или неразумность: решение без учета информации, голосование за заведомо невыгодную сделку, сокрытие конфликта интересов. Ответственность может быть солидарной. Член совета, голосовавший против или не участвовавший в голосовании, может быть освобожден от ответственности, если заявил о несогласии в протоколе.

При банкротстве общества члены совета директоров могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам должника (ст. 61.11 Закона о банкротстве), если их действия привели к невозможности полного погашения требований кредиторов. Возможна административная ответственность за нарушения требований законодательства, например за непредставление информации акционерам или нарушение порядка проведения собрания.

Судебная практика по оспариванию решений совета директоров

Решения совета директоров могут быть оспорены в суде. Основания: принятие решения с нарушением компетенции, несоблюдение процедуры созыва и проведения заседания, отсутствие кворума, нарушение прав акционеров или участников, противоречие уставу. Срок исковой давности по оспоримым решениям составляет три месяца со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении.

В судебной практике выработаны подходы: если решение совета директоров принято с нарушением компетенции, оно ничтожно. Если нарушена процедура, решение может быть оспоримым. Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от 23.06.2015 № 25 разъяснил, что решения органов управления могут быть оспорены, если они нарушают права и законные интересы участников. При этом само по себе нарушение процедуры не всегда влечет недействительность, если оно не повлияло на результат.

Постановление Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 уточняет правила оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 содержит разъяснения о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица. Пример: если совет директоров одобрил крупную сделку, относящуюся к компетенции общего собрания, такое решение ничтожно. Если совет не уведомил члена совета о заседании, но решение принято большинством, суд может признать его недействительным, если это нарушило права заинтересованного лица.

Типичные ошибки

• Выход за пределы компетенции и вторжение в вопросы общего собрания или исполнительных органов.
• Несоблюдение порядка созыва заседания и срока уведомления.
• Отсутствие кворума или неправильное определение кворума.
• Неправильное оформление протокола, отсутствие подписей, повестки, итогов голосования.
• Делегирование исключительных вопросов исполнительным органам.
• Неучет конфликта интересов и отсутствие деклараций о заинтересованности.
• Голосование по сделке без финансово-правовой экспертизы.
• Отсутствие контроля за исполнением решений.

Практические рекомендации

Утвердите четкий регламент работы совета директоров и положение о комитетах. Проверяйте компетенцию по каждому вопросу до включения в повестку. Обеспечьте своевременное уведомление членов совета и доступ к материалам. Проводите юридическую экспертизу проектов решений, особенно по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью. Фиксируйте особые мнения и конфликты интересов. Оформляйте протокол в день заседания или в установленный законом срок. Храните все материалы, связанные с подготовкой и проведением заседания. Регулярно отчитывайтесь перед общим собранием и раскрывайте информацию в предусмотренных случаях.

Заключение

Совет директоров играет ключевую роль в системе корпоративного управления. Его компетенция строго определена законом и уставом. Он подотчетен общему собранию акционеров (участников) и не вправе делегировать свои исключительные полномочия. Соблюдение процедурных требований, четкое разграничение компетенции и документирование решений позволяют снизить риски оспаривания, конфликтов и ответственности. Члены совета директоров должны действовать добросовестно и разумно, учитывая интересы общества и его участников.

---

Нужна помощь по этому вопросу? Запишитесь на консультацию корпоративного юриста АО «Институт корпоративного управления».