Как выпустить ЦФА: пошаговое руководство по 259-ФЗ

Введение: что такое ЦФА и зачем они нужны

Цифровые финансовые активы (ЦФА) — это цифровые права, которые удостоверяют денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, право участия в капитале непубличного акционерного общества, а также право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг. Они выпускаются в соответствии с Федеральным законом от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — 259-ФЗ).

Выпуск ЦФА — это альтернативный способ привлечения капитала, который сочетает в себе преимущества традиционных финансовых инструментов и технологию распределенного реестра. В отличие от криптовалют, ЦФА имеют юридическую силу и регулируются российским правом. Для эмитентов это возможность диверсифицировать источники финансирования, а для инвесторов — получить доступ к новым инструментам с прозрачными условиями.

В этой статье мы подробно разберем, как выпустить ЦФА, какие шаги необходимо предпринять, какие документы подготовить, какие риски учесть, и приведем практические рекомендации на основе судебной практики и опыта работы с клиентами.

Правовые основания выпуска ЦФА

Основным нормативным актом является 259-ФЗ, который вступил в силу 1 января 2021 года. Он определяет понятие ЦФА, устанавливает требования к операторам информационных систем (ОИС) и операторам обмена цифровых финансовых активов, а также регулирует порядок выпуска, учета и обращения ЦФА.

Кроме того, важную роль играют подзаконные акты Банка России, которые устанавливают требования к деятельности операторов информационных систем, порядок регистрации выпусков ЦФА, а также формы и сроки отчетности. Например, Положение Банка России от 19.12.2022 № 833-П «О требованиях к деятельности оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов».

Выпуск ЦФА должен соответствовать общим нормам гражданского законодательства, в частности Гражданскому кодексу РФ (далее — ГК РФ), а также специальным законам о юридических лицах: Федеральному закону «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее — 208-ФЗ) и Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — 14-ФЗ). Например, если ЦФА удостоверяют право участия в капитале непубличного акционерного общества, необходимо соблюдать требования 208-ФЗ о порядке размещения акций.

Также необходимо учитывать, что выпуск ЦФА может затрагивать нормы законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем (115-ФЗ), и о защите прав потребителей, если ЦФА предлагаются физическим лицам.

Пошаговый порядок выпуска ЦФА

Процесс выпуска ЦФА можно разделить на несколько этапов. Рассмотрим каждый из них подробно.

Шаг 1. Определение вида ЦФА и выбор платформы

Первым делом необходимо определить, какие права будут удостоверять ЦФА. Это может быть денежное требование, право участия в капитале, право на получение дохода и т.д. От этого зависит структура выпуска и требования к документам.

Затем нужно выбрать оператора информационной системы (ОИС), который будет обеспечивать выпуск и учет ЦФА. На сегодняшний день в реестре Банка России зарегистрировано несколько операторов, например, АО «Сбербанк-АСТ», ООО «Лайтхаус», ПАО «Московская биржа» и другие. Важно проверить, что ОИС имеет действующую лицензию и соответствует требованиям регулятора.

Шаг 2. Подготовка документов

Для выпуска ЦФА необходимо подготовить пакет документов, который включает:

• решение о выпуске ЦФА, утвержденное уполномоченным органом управления эмитента (например, советом директоров или общим собранием участников);
• инвестиционный меморандум, содержащий сведения об эмитенте, условиях выпуска, правах владельцев ЦФА, рисках и порядке раскрытия информации;
• устав и учредительные документы эмитента (для юридических лиц);
• документы, подтверждающие полномочия руководителя и иных лиц, подписывающих документы;
• документы, подтверждающие соблюдение требований 259-ФЗ, включая согласие ОИС на выпуск.

Требования к содержанию решения о выпуске и инвестиционного меморандума установлены нормативными актами Банка России. Например, в решении о выпуске должны быть указаны вид ЦФА, объем выпуска, номинальная стоимость (если применимо), порядок размещения и обращения.

Шаг 3. Проверка и регистрация выпуска

После подготовки документов ОИС проводит проверку на соответствие требованиям законодательства. Если все в порядке, ОИС регистрирует выпуск ЦФА и присваивает ему уникальный идентификатор. С этого момента ЦФА считаются выпущенными и могут размещаться среди инвесторов.

Важно отметить, что регистрация выпуска ЦФА не является аналогом государственной регистрации выпуска акций. Однако ОИС обязан уведомить Банк России о каждом зарегистрированном выпуске в установленном порядке.

Шаг 4. Размещение ЦФА и учет прав

После регистрации выпуска эмитент может размещать ЦФА среди инвесторов. Размещение может осуществляться через ОИС или оператора обмена ЦФА. Права на ЦФА учитываются в информационной системе ОИС, которая ведет реестр владельцев ЦФА.

Инвесторы могут приобретать ЦФА за рубли или иностранную валюту, а также за цифровые валюты, если это предусмотрено правилами ОИС. При этом необходимо соблюдать требования валютного законодательства и законодательства о противодействии отмыванию доходов.

Шаг 5. Исполнение обязательств и отчетность

Эмитент обязан исполнять обязательства по ЦФА в соответствии с условиями выпуска. Например, если ЦФА удостоверяют денежное требование, эмитент должен выплатить держателям сумму долга и проценты в установленные сроки.

Также эмитент обязан предоставлять ОИС и Банку России отчетность о выпуске и обращении ЦФА, а также раскрывать информацию о существенных фактах, влияющих на права владельцев ЦФА.

Сроки и стоимость выпуска ЦФА

Сроки выпуска ЦФА зависят от сложности структуры, выбранной платформы и оперативности подготовки документов. В среднем процедура занимает от 2 до 6 недель. Наиболее длительным этапом является подготовка инвестиционного меморандума и согласование условий выпуска с ОИС.

Стоимость выпуска включает оплату услуг ОИС, юридическое сопровождение, а также затраты на подготовку документов. Тарифы операторов различаются, но обычно составляют от 100 000 до 500 000 рублей за выпуск, плюс комиссия за размещение.

Для наглядности представим основные этапы и сроки в таблице:

Риски и типичные ошибки эмитентов

Выпуск ЦФА сопряжен с рядом рисков, которые необходимо учитывать.

Правовые риски

Основной риск — это неопределенность в толковании отдельных норм 259-ФЗ. Например, вопрос о возможности выпуска ЦФА, удостоверяющих право участия в капитале ООО, остается дискуссионным. В законе прямо указано только право участия в капитале непубличного акционерного общества. Поэтому если вы планируете выпускать ЦФА на долю в ООО, стоит проконсультироваться с юристами и, возможно, выбрать иную структуру.

Также существует риск признания выпуска ЦФА недействительным, если нарушены требования к порядку принятия решения о выпуске или содержанию документов. Например, если решение о выпуске не было одобрено компетентным органом управления, это может стать основанием для оспаривания.

Регуляторные риски

Банк России активно регулирует рынок ЦФА и может вносить изменения в нормативные акты. Например, в 2023 году были ужесточены требования к инвестиционному меморандуму и раскрытию информации. Эмитентам необходимо следить за изменениями и своевременно адаптировать свои документы.

Технические риски

ЦФА существуют в цифровой среде, поэтому существует риск технических сбоев, взломов информационных систем, потери доступа к ключам и т.п. ОИС обязаны обеспечивать защиту информации, но абсолютной гарантии нет.

Типичные ошибки

Среди частых ошибок эмитентов можно выделить:

• недостаточно проработанный инвестиционный меморандум, что приводит к претензиям со стороны инвесторов и регулятора;
• игнорирование требований о раскрытии информации после выпуска;
• неправильное определение вида ЦФА, что влечет неверную правовую квалификацию;
• отсутствие согласования с ОИС условий выпуска до подачи документов.

Судебная практика и правовые позиции

На сегодняшний день судебная практика по спорам, связанным с ЦФА, только формируется. Однако уже есть несколько показательных дел.

Например, в одном из дел суд отказал во взыскании задолженности по ЦФА, поскольку эмитент не доказал, что выпуск был зарегистрирован в установленном порядке. Суд указал, что отсутствие регистрации выпуска в информационной системе оператора влечет ничтожность сделок по приобретению ЦФА.

В другом деле суд признал недействительным решение о выпуске ЦФА, принятое генеральным директором без одобрения совета директоров, так как устав общества требовал такого одобрения для крупных сделок.

Эти примеры подчеркивают важность строгого соблюдения процедуры выпуска и корпоративных процедур.

Практические рекомендации

На основе нашего опыта мы рекомендуем эмитентам:

1. Тщательно прорабатывать структуру выпуска с учетом целей привлечения капитала и налоговых последствий.
2. Проводить правовой аудит учредительных документов и корпоративных процедур до начала выпуска.
3. Выбирать ОИС с проверенной репутацией и прозрачными тарифами.
4. Включать в инвестиционный меморандум максимально полную информацию о рисках и условиях выпуска.
5. Своевременно исполнять обязательства по раскрытию информации и отчетности.

Также важно помнить, что выпуск ЦФА — это не способ обойти законодательство о ценных бумагах. Если ваша цель — привлечь капитал от широкого круга инвесторов, возможно, более подходящим инструментом будут облигации или акции. ЦФА чаще всего используются для привлечения ограниченного круга инвесторов или для токенизации активов.

Если вы рассматриваете возможность выпуска ЦФА, наши специалисты готовы оказать полное юридическое сопровождение: от разработки структуры до регистрации выпуска и последующего сопровождения. Подробнее об услуге вы можете узнать по ссылке выпуск ЦФА.

Заключение

Выпуск ЦФА — это перспективный инструмент, который открывает новые возможности для бизнеса. Однако он требует тщательной подготовки и соблюдения всех требований законодательства. Надеемся, что наше руководство поможет вам избежать типичных ошибок и успешно реализовать проект.

Если у вас остались вопросы, вы можете обратиться к нам за консультацией. Мы будем рады помочь.

---

Нужна помощь по этому вопросу? Юристы АО «Институт корпоративного управления» разберут вашу ситуацию на консультации — см. профильную услугу или консультацию корпоративного юриста.